4.2. Субъект права как первичный элемент (аспект) системы права
4.2. Субъект права как первичный элемент (аспект) системы права
Проблема субъекта права - одна из актуальнейших в современной юридической науке. Ее особая актуальность, как представляется, связана, прежде всего, с изменением представления о человеке в современном мировоззрении и изменением фактического положения человека в современном обществе. С одной стороны, человек все больше отчуждается от результата своей деятельности, в том числе, от политико-правовых явлений и процессов. С другой стороны, возрастает осознание недопустимости этой тенденции. Так, структурализм и постструктурализм провозгласили «смерть субъекта», понимаемую как тотальное поглощение человека структурой (начиная от грамматики и заканчивая политическими институтами), которая не просто дисциплинирует его (в смысле дисциплинирующих практик М. Фуко), но превращает его в винтик, место или функцию в системе[807]. Одновременно постструктуралисты противопоставляли «реализм» тотального господства структуры над человеком идеям просветителей, полагавшим, что человек, наделенный Разумом, сам, по своему усмотрению, творит социальные (материальные и духовные) условия своего бытия. Собственно говоря, пафос постструктуралистской и постмодернистской критики направлен на развенчание этого просветительского мифа и, в конечном счете, на освобождение субъекта от власти структуры[808]. Более того, такие постмодернисты, как Ж. Бодрийяр, например, показывают, что современная социальная реальность превратилась в симулятивный процесс, воспроизводящий симулякры первого, второго и т.д. порядков[809]. Он, в частности, доказывает, что сегодня, в условиях тотальной манипуляции несуществующим фактически общественным мнением фиктивная власть превращается в реальную. При этом оппозиция реальное / воображаемое, свойственная картине мира эпохи модерна, сегодня практически устранена.
Первым заявил о «смерти субъекта (автора)» в 1968 г. Р. Барт[810], хотя эта тема во Франции известна еще со времен Малларме. Кто говорит посредством письма: конкретный человек, писатель, исповедующий определенные представления или общечеловеческая мудрость? Узнать это нам никогда не удастся, утверждает Барт, по той причине, что в письме как раз и уничтожается всякое понятие о голосе, об источнике[811]. В отличие от Нового времени, когда появляется идея автора (с ее помощью объяснение текста ищется в его создателе), сегодня произошло обезличивание письма и, как следствие, язык встает на место автора. Сам текст - это многомерное пространство, сотканное из цитат, отсылающих к многочисленным источникам. Поэтому во власти автора лишь «смешивать» различные виды письма, а его «внутренняя сущность» - уже готовый словарь, где одно слово объясняется через другое слово[812]. Но это отчуждение автора от его произведения оборачивается «восстановлением в правах» читателя, так как только в нем текст, «сложенный из множества разных видов письма, происходящих из различных культур и вступающих друг с другом в отношения диалога», в котором постоянно порождается и тут же улетучивается смысл, обретает единство. При этом сам читатель - это обезличенный человек «без истории, без биографии, без психологии»[813].
Эта же мысль была изложена в 1969 г. М. Фуко в выступлении во Французском философском обществе в Коллеж де Франс[814]. При этом эпатажное заявление о смерти автора потребовало специальных разъяснений в развернувшейся после выступления дискуссии (преимущественно с представителем генетического структурализма Л. Гольдманом). Суть выступления сам Фуко считал не в заявлении, что автора не существует, а в том, что в современной тематике, проявляющейся как в произведениях, так и в критике, автор стирается в пользу форм, свойственных дискурсу. Более того, вопрос об исчезновении автора «позволяет обнаружить действие функции-автор», точно так же, как смерть человека - это тема, которая «позволяет прояснить тот способ, которым понятие человека функционировало в знании», понять, каким образом, согласно каким правилам сформировалось и функционировало понятие человека[815].
Структура, как утверждается в постструктурализме и постмодернизме, формирует потребности человека, трансформируя личность в члена аморфной массы[816]. Поэтому многие философы стали отказываться от понятия «субъект» в пользу «актор» или «агент»[817]. С другой стороны, антропологический «переворот», случившийся в 60-е г.г. XX в. привлек внимание к тому очевидному факту, что социальный мир, тем не менее, формируется человеком. Эта же идея стала краеугольной в методологии социального конструктивизма. Таким образом, оказалось, что субъект изначально «раздвоен»: он воспринимает себя как творческую личность и одновременно как отчужденную от «своего первоначального сектора»[818].
Таким образом, проблема субъекта в постмодернизме имеет двойственный характер. С одной стороны, постмодернизм (и постструктурализм) выступил против бессубъектности структурализма, программа которого была направлена на поиск объективной самодетерминирующей структуры, существующей за внешним проявлением любого предмета (феномена). «Инструмент интеллектуального действия и предмет анализа, соссюровский язык - пишет о структуралистской программе Бурдье - это язык мертвый, письменный, чуждый (о каком говорил еще Бахтин), это самодостаточная система, оторванная от реального использования и полностью выхолощенная, которая подразумевает чисто пассивное понимание... Иллюзия автономии собственно лингвистического порядка, утверждающая себя через предпочтение внутренней логики языка в ущерб социальным условиям его целесообразного использования, прокладывает путь всем последующим исследованиям, которые делаются так, как если бы владение кодом давало бы знание надлежащего способа использования; как если бы из анализа формальной структуры языковых выражений можно было вывести способы их использования и их смысл; как если бы правильный грамматический строй фразы был достаточен для производства смысла...»[819]. Поэтому задача постмодернизма, в некотором смысле, - «вернуть» субъекта действия[820], показать, что социальная (и правовая) реальность, политико-правовые институты, юридические тексты, юридически значимые действия и т.д. - результаты действия конкретного субъекта. С другой стороны, постструктурализм и постмодернизм как его продолжение, показывают, что субъект обусловлен (жестко детерминирован) социокультурной и исторической ситуацией. Его действия именно такие потому, что он - выходец из такой-то среды, за пределы которой он не в состоянии вырваться. Это насилие структуры над субъектом - главный мотив исследований М. Фуко, Ж. Делеза, Р. Барта и других основоположников постмодернизма. При этом необходимо иметь в виду, что это - диагноз положения субъекта в массовом обществе, а не постмодернистский идеал. Наоборот, постмодернисты, как уже отмечалось, пытаются преодолеть объективирующую, отчуждающую функцию структуры, разоблачая ее роль.
Таким образом, именно человек как носитель статуса субъекта творит реальность. Но он, в то же время, обусловлен предшествующей социальной реальностью, которая его породила, сделала субъектом права, наделив правоспособностью и дееспособностью.
Все это не может не иметь прямого отношения к юриспруденции, так как понятия субъект права, правовой статус, правосубъектность производим от понятий субъект, социальный статус, социальная субъектность.
Постструктурализм и постмодернизм, прежде всего, подвергают критике традиционную в философии права и теории права эпохи модерна трактовку субъекта права. Интенции постструктурализма и постмодернизма направлены преимущественно на деконструкцию догматизма, рациональности, объективизма и статичности субъекта права - господствующих о нем представлений в классической юриспруденции.
Догматизм субъекта права связан со свойственным юридическому позитивизму - господствующему методологическому направлению в юридической науке XIX - XX в.в. - убеждением в производности понятия «субъект права» от воли законодателя (или основной нормы в интерпретации нормативизма). Право творит субъекта права, наделяя его правосубъектностью, правовым статусом, отождествляемым с правами и обязанностями. Тем самым субъект права оказывается генетически и функционально подчинен структуре - объективному праву, выступающему демиургом правовой реальности. Многомерность субъекта права сводится к одному (хотя и достаточно важному, но отнюдь не единственному) аспекту - правам и обязанностям.
Проблематичность рациональности[821] и объективизма концепции субъекта права вытекает из критики фундаменталистской теории права эпохи модерна. Последняя может быть названа как «фундаменталистская»[822] потому, что она претендует на «метанарративность» - описание всей правовой реальности целиком и объяснение ее единственно возможным - правильным, истинным - способом. Специфика западной юридической науки, по мнению Р. Познера, состоит в том, что право объявляется объективным, «существующим независимо от мира фактов», обособленно от политических органов, правительства, сохраняемое профессиональной кастой юристов явлением. Отсюда, по его мнению, вытекают три основных постулата, на которых зиждется ортодоксальная точка зрения юристов Запада: право есть разум; это особый вид разума («искусственно сотворенный»), а не просто здравый смысл; только юристы - лица, специально тренированные и практикующие право - знают его сущность[823].
Подвергая сомнению «фундаменталистскую» юридическую теорию, способную, якобы, постичь объективную истину, Р. Познер достаточно справедливо отмечает ограниченность использования юристами логики. Поиск, оценка фактов, в основном, не являются логическим процессом, утверждает он. Судья, как правило, предпочитает держаться давно действующей нормы права, несмотря даже на ее противоречие со справедливостью. Еще менее применима логика к изменению правовой системы, принципиально отличающейся от исправления ошибок в силлогизме[824].
«Логика, как и математика, охватывает отношения между идеями, а не соотносимость с фактами», - пишет он[825]. Более того, «показать, что мнение нелогично, еще не значит показать, что оно неверно»[826]. Крупнейший французский социолог П. Бурдье также отказывает логике в верном, «истинном» описании и тем более объяснении практик: «За практикой следует признать особую, нелогическую логику, дабы не требовать от нее больше логики, чем она способна дать, неизбежно принуждая ее говорить несвязности либо навязывая ей искусственную связность»[827].
Показав ограниченность применения в праве формально-научных методов, Р. Познер доказывает, что основным методом, используемым в правовой практике, является «практическое мышление». Последнее включает в себя «анекдоты, самоанализ, воображение, здравый смысл, сопереживание, приписывание мотивов, авторитет говорящего, метафоры, аналогии, обычаи, память, интуицию, ожидание регулярностей»[828]. Заметим, что Р. Познер не первооткрыватель «нелогичности» юридического мышления и практики. Еще в 30-е г.г. XX в. к этому же выводу пришли представители школы «правового реализма» США. В частности, Д. Фрэнк утверждал, что судья принимает решение опираясь на подсознательно сложившийся у него образ сторон - участников в деле. Поэтому куда как большую роль, нежели логика имеют в этом деле такие иррациональные факторы, как индивидуальные и общественные стереотипы мышления, предубеждения, господствующая мораль и т.д.[829]
Наиболее последовательно отстаивают тезис о рациональности субъекта права представители такого весьма популярного сегодня на Западе научного направления, как экономический анализ права. Свою задачу они видят в том, чтобы «исследовать смысл предположения, что человек является рациональным максимизатором своих жизненных устремлений, своего удовлетворения - ... личной выгоды. /.../ Концепция человека как рационального максимизатора своей личной выгоды подразумевает, что люди реагируют на стимулы, т.е. если внешние условия изменяются таким образом, что индивид может более полно удовлетворить свои потребности путем изменения своего поведения, то он это сделает»[830]. Одновременно это допущение предполагает первичность человека и вторичность всех социальных институтов, что полностью соответствует исходным установкам классического индивидуализма, а в политике - либерализма. Поэтому данный постулат конкретизируется в радикальном конструктивизме. Суть его в том, что все социальные институты спроектированы разумом человека для максимального удовлетворения его потребностей. Более того, это предполагает что все социальные институты основаны на договоре - взаимном согласии о границах прав человека и их использования[831]. «В основе общественного устройства как такового лежит нечто, напоминающее общественный договор или квази-договор», при этом «конституционный договор, который определяет права» принципиально отличается от «постконституционного, который организует обмены этими правами»[832]. Основным показателем деятельности человека во всех сферах общества является эффективность, которая понимается как максимизация ценности или полезности (выгоды)[833].
Однако эти исходные постулаты, продолжающие традицию философии эпохи Просвещения, не могут быть приняты безоговорочно сегодня в ситуации постмодерна. Во-первых, постструктурализм недвусмысленно показал непреодолимую (против которой, собственно говоря, представители экономического анализа права и выступают) силу структуры. Можно, конечно, не соглашаться с радикальным видением господства структуры в любом акте коммуникации[834] и даже в слове (акте номинации)[835], но отрицать ее роль в социализации индивида невозможно, так как иначе придется признать человека tabula rasa, а каждое новое поколение заставить изобретать снова и снова все социальные институты. Другими словами, радикальный индивидуализм полностью отрицает роль традиции в институционализации социума, что, очевидно, противоречит здравому смыслу. В этой связи гораздо более перспективным представляется подход генетического структурализма, исповедуемый школой П. Бурдье. Сторонники этого направления, как уже отмечалось выше, утверждают, что в основе любого института лежит «первичный произвол», который может трансформироваться в социальный институт благодаря механизмам объективации, реификации и седиментации, в результате действия которых наступает «социальная амнезия» и этот первичный произвол начинает восприниматься как «естественно сложившийся», выражающий якобы объективный ход вещей[836].
Не меньше возражений может встретить тезис о рациональности homo economicus. Родоначальник социологической феноменологии А. Щюц показал, что в тех сферах, в которых человек не является специалистом, он действует на основе двух основных идеализаций: «и-так-далее» (я доверяю тому, что мир, каким я его знанию, останется таким и дальше) и «я-могу-это-снова» (мои прошлые успешные поступки приведут в аналогичной ситуации к успешному результату)[837]. Одновременно при этом предполагается, что любой на моем месте в аналогичной ситуации поступит точно таким же образом. Именно эти идеализации определяют господствующие экспектации - ожидания соответствующих действий от других. Очевидно, что такое здравосмысловое поведение значительно отличается от традиционного представления о рациональности, под которым понимается расчет, основанный на научном знании. В этой связи следует заметить, что Р. Познер, как и другие сторонники экономического анализа права, несколько «смягчают» требование рациональности, выступая за «ограниченную рациональность», которая, например, не сводится к «сознательному вычислению»[838], признавая, что «основное допущение (экономического анализа права - И.Ч.) - о рациональности человеческого поведения - представляется противоречащим опыту и наблюдениям повседневной жизни»[839]. Однако, несмотря на то, что «допущения экономической теории являются односторонними и ущербными, если рассматривать их как описания человеческого поведения, особенно поведения таких необычных экономических агентов, как судья, сторона судебного процесса, родитель, насильник и другие субъекты, поведение которых мы должны рассматривать в экономическом анализе права,/.../ абстракция является существенным элементом научного исследования, а экономика претендует на право быть наукой»[840].
Сомнения в рациональности и перспективах применения объективирующих формул в экономическом анализе права могут быть распространены и на основной показатель деятельности человека, на чем, собственно, и основаны научные исчисления и формулы, призванные измерить эффективность права (как отдельных норм, так и нормативно-правовых актов). Методика исчисления эффективности права в рамках экономического анализа права состоит в выявлении групп общих и специальных интересов и расчете выгод / издержек для каждой из них от принятия нового нормативно-правового акта[841]. При этом проблема выделения групп общих и специальных интересов не эксплицируется. Одновременно отмечается, что «в реальной экономике фактические цены и издержки, фиксируемые в бухгалтерской отчетности, по которым внешний наблюдатель только и может судить о величинах, фигурирующих в процедурах анализа затраты - эффективность, не имеют обычно ничего общего с равновесными ценами и альтернативными издержками, не отражая тем самым и полезности (или благосостояния)... Отмеченные обстоятельства в определенной степени ставят под сомнение возможность полного расчетного, теоретического способа экономического анализа законопроектов и других намечаемых нормативных документов, не предполагающих в той или иной форме обращения к наблюдению за поведением субъектов, затрагиваемых вводимой или изменяемой юридической нормой». Однако и анализ эффективности нормативно-правового акта post factum, по крайней мере, достаточно сложного (например, отраслевого кодекса), вряд ли может быть эксплицирован по такой методике. Это, как представляется, связано с тем, что общественное сознание, фиксирующее выгоды / издержки (точнее - их оценку) сегодня ситуативно, подвержено манипулируемости СМИ и популистскими лидерами, размыто. Поэтому выявить массовые предпочтения относительно нормативно-правового акта, с которым подавляющее большинство населения незнакомо, на более или менее длительную перспективу практически невозможно. Ситуация усложняется также тем, что в условиях мультикультурности происходит стирание социальных различий а, следовательно, и интересов различных социальных групп[842]. «Расколотость» социального субъекта, его многогранность, связанная со множеством идентичностей и их постоянной изменчивостью позволила лидеру постмодернизма в юриспруденции США П. Шлагу заявить о «смерти субъекта права»[843].
Статичность концепции субъекта права классической юриспруденции связана с претензиями на вечность, неизменность рациональной истины, открываемой юридической наукой. Тем самым субъект права, отождествляемый, прежде всего, с естественными правами, представляется универсальной сущностью, свойственной всем временам и народам. Такой антиисторизм отрицает контекстуальность, историческую и социокультурную обусловленность субъекта вообще и субъекта права в частности.
Изменения, которые произошли в мировоззрении (картине мира) постиндустриального общества, поставили под сомнение догматичность, рациональность, объективность и статичность субъекта права. Прежде всего, методология постструктурализма и постмодернизм (в их «мягкой» версии) утверждают перманентную изменчивость субъекта права, его экзистенциально воспроизводимую природу. Субъект права - не данность, а социальный конструкт (как и право в целом). С точки зрения антропологизма постсовременного мировоззрения, субъект права должен трактоваться не просто как субъект правоотношений[844], а гораздо шире - как центр правовой системы, ее творец и постоянный деятель[845]. Именно субъект права формирует и воспроизводит своими действиями правовую реальность. Конечно, связь субъекта права и права как структуры гораздо сложнее, нежели отношение творец - продукт творения (о чем уже шла речь выше). Субъект, несомненно, создает и преобразует правовую реальность, но одновременно сам формируется ей в процессе правовой социализации.
Исходя из эвристически ценных положений социальной феноменологии представляется возможным предложить следующий механизм воспроизводства субъекта права. Его образуют стадии или этапы экстернализации, объективации, хабитуализации, институционализации и интернализации основных характеристик (признаков, качеств) субъекта права.
Экстернализация представляет собой внешнюю активность человека, в нашем случае имеющей юридического значение. Очевидно, что любое социальное явление (а субъект права, очевидно, социальный феномен) формируется посредством деятельности, как целенаправленной, так и совершаемой бессознательно, и ментальной активности. Эта деятельность (или даже единичное действие) и психоментальная активность фиксируются в соответствующей форме. Тем самым результат деятельности (активности) отчуждается от ее автора (создателя) и приобретает всеобщее значение.
Хабитуализация обозначает опривычивание, типизацию определенных действий, образа мыслей, другой активности. Многократное их повторение свидетельствует о формировании социального института. В этой связи важно отметить, что социальный институт - это не только устойчиво повторяющиеся общественные отношения, но и субъекты - люди, которые своими действиями эти общественные отношения воспроизводят, а также мыслительный образ этих отношений. Поэтому все вышеназванные стадии сопровождаются процессом интернализации (или интериоризации, в терминологии Л.С. Выгодского).
Таким образом, воспроизводство социальных институтов (социального мира, в широком смысле слова) одновременно означает воспроизводство субъектов этих институтов. В этом процессе обнаруживается диалог единичного и общего, индивида и структуры. Социальный (и правовой) институт суть объективное, то есть независящее от воли, желания и т.д. отдельных (именно отдельных) субъектов образование. В то же время институт не может существовать вне и без людей, своими действиями и мыслительной активностью осуществляющих его функции. Связь института и человека (субъекта) двусторонняя.
Прежде всего, социальный (и правовой) институт формирует субъекта осуществляя функцию социализации. Важную роль в этом процессе играет идеология, которая, как отмечает Л. Альтюссер, осуществляет узнавание и интерпелляцию (запрос, призыв) субъекта, а тем самым его рекрутирование. «Идеология «действует», или «функционирует» так, что среди индивидов она «рекрутирует» субъектов (она рекрутирует их всех); или «трансформирует» индивидов в субъектов (она трансформирует их всех). Происходит это в той самой операции, которую я называю интерпелляцией, или окликанием. Эта операция стоит за самыми обычными действиями, например, когда полицейский (или кто-нибудь другой) окликает тебя: «Эй, ты!»... Индивид, которого только что окликнули на улице, обернулся. В результате этого «психологического поворота на сто восемьдесят градусов» он превратился в субъекта. Почему? Потому что он распознал, что оклик был «действительно» адресован ему и что «окликнули действительно его» (а не кого-то другого)... И вы, и я всегда уже субъекты и как таковые постоянно исполняем ритуалы идеологического узнавания, гарантирующего, что мы действительно есть конкретные, индивидуализированные, различимые и (естественно) незаменимые субъекты»[846].
Приблизительно тек же рассуждает П. Бурдье, ставя на место идеологии символическую власть номинации[847], действующей через габитус, который «есть о, что позволяет «обжить» институции, практически их присвоить и тем самым поддерживать в активном, жизненном, деятельном режиме, постоянно вырывая их из состояния омертвелой буквы, омертвелого языка, заставляя ожить чувство, растворенное в них. Однако при этом габитус подвергает эти институции пересмотру и преобразованию, что есть компенсация и условие их реактивации. Более того, он есть то, благодаря чему институция может осуществляться со всей полнотой: достоинство инкорпорации, эксплуатирующей способность тела принимать всерьез перформативную магию социального, есть то, что делает короля, банкира или священника вочеловеченной наследственной монархией, финансовым капитализмом или Церковью. Собственность присваивает собственника, воплощаясь в форме порождающей структуры практик, наилучшим образом адаптированных к ее логике и требованиям. Есть все основания сказать вслед за Марксом, что «владелец майората, сын-первенец, принадлежит земле», что «она его наследует», или что «персоны» капиталистов есть не что иное, как «персонификация» капитала, поскольку процесс социализации - чисто социальный, но почти магический, - освященный актом институирующего указания («маркировки»), делающего из индивида «старшего», «последователя», «христианина» или попросту мужчину (в противоположность женщине) со всеми вытекающими привилегиями и обязательствами...»[848].
Однако, с другой стороны, именно субъект права формирует правовую реальность и одновременно формируется сам, совершая «первичный произвол» (по терминологии П. Бурдье) своей внешне проявляющейся активностью[849].
Заметим, что этот же диалог относится и к антиномии человек - статус, то есть распространяется и на отношения человек - правовой статус.
В общем и целом, диалог индивида и структуры проявляется в том, что в процессе индивидуальной социализации структура господствует над субъектом, формируя его. Когда же процесс социализации завершен, то есть субъект в основном социализирован (хотя этот процесс длится всю жизнь), приобщен к господствующим нормам, ценностям, знаниям, он имеет возможность попытаться осуществить преобразование структуры. Для выдающихся индивидов такие попытки часто оказываются успешными (хотя их успех зависит от множества факторов, а не только от свойств личности реформатора). Этот диалог показывает возможность преодолеть («снять») антиномию человек - структура, индивидуализм - объективизм.
Тем самым внешняя, формальная сторона человека (правовой статус) должна быть дополнена внутренней - психической, ментальной - составляющей. Для законодателя, возможно, не имеет принципиального значения мотивация, ценностные предпочтения, социальная идентичность субъекта права, а достаточно определить (классифицировать) его исключительно с точки зрения наделяемых прав и возлагаемых обязанностей. Это же касается и правоприменителя (за исключением случаев квалификации тех составов правонарушений, которые включают факультативные признаки субъективной стороны). Однако законодатель - это коллектив отдельных людей и уже на результат голосования по законопроектам их мотивация и ценностные предпочтения играют весьма важную роль. То же самое можно отметить и относительно деятельности правоприменителя: при разрешении конкретных индивидуальных дел психологические и ментальные моменты играют значение не менее важное, нежели логика, знание законодательства и прецедентов (хотя это тоже ментальные процессы) и т.д. Как доказали «реалисты» США еще в 30-е г.г. XX в., судебное решение обусловлено такими «неюридическими» факторами, как уровень культуры судьи, его возраст, пол, раса, идеологические предпочтения, специфика воспитания и др[850]. Если право - это экспектация (ожидание) того, какое решение вынесет судья по конкретному делу (О. Холмс), то для знания права (его объяснения) требуется знать все эти «экстаюридические» аспекты, то есть, изучать субъекта права антропологическими методами «качественного» исследования (например, методом включенного наблюдения, биографическим методом, методом ассоциативного эксперимента, глубинным интервью)[851]. Близкую, как представляется, точку зрения развивает канадский философ права Б. Мелкевик, по мнению которого задача философии права - «уважать автономию индивидов (субъектов права) во всем, что касается вопроса о праве»[852]. Традиционная философия права «предала забвению» или реифицировала автономию личности. Современная философия права «в общем строится на необоснованном и радикальном разделении между индивидом, с одной стороны, и субъектом права — с другой. Иными словами, предпочтение отдается концепции «субъекта права» как части некоего параллельного «юридического мира», понимаемого как совершенно отличный от того мира, где живут плотские существа. Здесь речь идет о партикуляристской догме, которая радикально отстраняется от всего, что касается индивида и социального мира, во имя некоего особого мира, населенного понятиями, называемого (повторимся) «юридическим». В этом особом мире именно понятие так называемого «субъекта права» (которое предполагается «юридическим») заменяет собой индивида. Поэтому все касающееся конкретного индивида во плоти и крови становится чуждым и несущественным для философии права (так же как и для догматического/доктринального творчества). Индивид становится чем-то, о чем не говорят, и особенно тем, что не имеет никакой истинной ценности для/в философии права»[853]. «Право, - по мнению Б. Мелкевика, - может существовать только на благо индивидов, но никоим образом не на благо судьи, государства, нации, Системы либо какого-либо еще абстрактного монстра. Право принадлежит собственно только его носителям, и поэтому всегда можно убедиться в том, что именно им позволено «устанавливать право». Иначе говоря, речь идет о том, чтобы гарантировать для них возможность утверждать себя в качестве авторов и адресатов права»[854].
Содержание субъекта права (как и социального субъекта вообще), с точки зрения диалого-антропологической методологии, образует процесс представительства, который лежит в основе правовой идентичности. Именно в этом процессе соединяется личностное, индивидуальное начало с безличностным статусом, существующим в обществе. Тем самым человек выбирает роль (правовой статус)[855], и воспроизводит ее своими действиями и ментальным образом. В правовой (юридически значимой) деятельности человека и других формах его внешней активности находят выражение (представлены) правовые статусы. Это же касается и коллективных субъектов права: статус, например, государственного органа (как и самого государства) реализует своей внешней активностью конкретный человек с присущими ему психологическими, в том числе, эмоциональными и интеллектуальными, свойствами, которые имеют значение для совершения/несовершения тех или иных юридически значимых действий (начиная от заключения договора и заканчивая началом военных действий).
Таким образом, субъект права с точки зрения постклассической юридической науки - это постоянно воспроизводимая и разрешаемая в онтологическом диалоге антиномия человека и правового статуса. Именно человек представляет (выражает, реализует) своими действиями и ментальной активностью правовой статус как совокупность прав и обязанностей. Личностное (ячеловеческое.») начало субъекта права играет важнейшую роль в формировании и воспроизводстве правовой реальности, которая, в свою очередь, социализирует (рекрутирует) новых субъектов права. Субъект права характеризуется многомерностью, связанной с множеством правовых идентичностей, существующих в современном социуме, контекстуальностью (зависимостью от исторической эпохи и культуры-цивилизации) и изменчивостью.
Предложенный подход позволяет по-новому представить не только субъекта права, но и правовой статус, правосубъектность, права и обязанности. Правовой статус - это формально определенные права[856] и обязанности и одновременно фактическое положение людей, занимающих определенное (этим статусом) положение в социуме. Эти два момента взаимодополняют друг друга: фактическое (социальное) положение через механизм юридического процесса определяет совокупность прав и обязанностей, присущих этому положению. В то же время фактическое положение проявляется в массовом поведении и ментальном образе, его отражающем. Правосубъектность - это не просто потенциальная (для дееспособности реальная) возможность иметь и реализовывать права и обязанности, но и массовая фактическая деятельность по обладанию и реализации прав и обязанностей, а также массовое, господствующее в обществе представление о такой деятельности. Права и обязанности - не просто обладание потенциальной возможностью совершать определенные действии и требовать адекватных действий от обязанного лица и осознание этой возможности, как и необходимости совершения определенных действий в пользу управомоченного лица, но и фактические действия, реализующие эти права и обязанности.